刑法历年试题精解（1）-08司法考试试题|真题-百分百考试网

　第一部分  刑法总论

　　一  刑法概说

　　（一）刑法的基本原则

　　★（00.卷二。单。25）甲男与乙女于某日中午公开在某公园内发生性关系，引起游客的极大愤慨，造成恶劣的社会影响。对甲、乙的行为应如何认定？（    ）

　　A.聚众淫乱罪           B.组织淫秽表演罪

　　C.寻衅滋事罪           D.无罪

　　「参考答案」D

　　「考查知识点」罪行法定原则的适用。

　　「解题思路和依据」公然在公园发生性关系，法律没有明文规定为犯罪，即查遍刑法未见有公然性交罪的规定，故属于法无明文规定为犯罪的行为，不认为犯罪。难点是，“说有容易说无难”。要说一个行为在法律中没有规定为犯罪，需要对法律非常熟悉，熟悉到“挂一漏万”的可能性都没有，你有这个自信吗？而且是在没有机会查阅法律、3分钟内作出回答，所以谁也没有这个把握，连专家恐怕也只有“猜”。作为考生，对本题仅仅了解罪行法定原则还有这种考法也就足够了。

　　「应注意的问题」在这里，从罪刑法定的角度解答可能有点舍近求远。简单的方法是使用排除法。该行为明显不具有B、C的特征，也不符合聚众淫乱罪的特征，因为聚众淫乱罪的“聚众”至少需要三人以上，二人是不能构成该罪的。排除其它选项，自然得出无罪的结论。

　　（二）刑法的适用范围

　　★★1.（97.卷二。单。21）李某因倒卖外汇于95年9月被法院以投机倒把罪判处有期徒刑5年。修改后的刑法实施以后，李某提出申诉，理由是现行刑法无此罪名，要求改判无罪。法院应当如何处理？（    ）

　　A.撤销原判，改判无罪

　　B.释放并给予国家赔偿

　　C.驳回申诉，维持原判

　　D.考虑到李某已服刑2年，改判为有期徒刑2年并予释放

　　「参考答案」C

　　「考查知识点」刑法的溯及力。

　　「解题思路和依据」本题是刑法溯及力从旧兼从轻原则的适用范围问题。从轻只适用于“未决案”，即法律生效前发生的未经审判或者判决尚未确定的案件。从旧兼从轻原则适用的范围是：该法规生效前发生的并且未决的案件，不适用于已决案。

　　二  犯罪与犯罪构成

　　（一）犯罪基本概念和特征

　　（二）犯罪构成

　　★★★1.（98.卷二。多。59）陈某（15周岁）因喜好计算机，于某日深夜潜入一公司内盗窃价值3万余元的计算机原器件（事发后均被追回）。问：对陈某应当如何处理？（    ）

　　A.追究刑事责任     B.不追究刑事责任

　　C.从轻、减轻处罚       D.责令他的家长加以管教

　　「参考答案」BD

　　「考查知识点」刑事责任年龄。

　　「解题思路和依据」依据是刑法第17条的规定：“已满16周岁的人犯罪，应当负刑事责任。已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。……因不满16周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。”根据该规定15岁的人对盗窃不负刑事责任因此不追究刑事责任，责令他的家长加以管教。这种问题很简单，但是一定要记准确。否则在这种题上丢分太可惜。不指望在这种题上拿分还能指望在什么题上拿分？对2000年度和2002年度“下列哪种说法是错误的？”或“下列哪种说法是正确的？”之类的多选题，一般人根本不要指望拿分。

　　★★★2.（02.卷二。多。41）对下列哪些情形就当追究刑事责任？（    ）

　　A.15周岁的甲在聚众斗殴中致人死亡

　　B.15周岁的乙非法拘禁他人使用暴力致人伤残

　　C.15周岁的丙贩卖海洛因8000克

　　D.15周岁的丁使用暴力奸淫幼女

　　「参考答案」ABCD

　　「考查知识点」刑事责任年龄。

　　「解题思路和依据」本题是责任年龄和有关转化罪规定问题。对A和B选项的情形，法律明文规定以故意杀人罪或故意伤害罪（重伤）论处；C和D选项分属贩卖毒品罪和强奸罪，本题四个选项均在刑法第17条规定的已满14不满16周岁应当负刑事责任的范围内。