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司法考试试题-法的演进

 法的演进
一、单项选择题:每题给四个选项,选项中只有一个答案是正确的,应试人员应将正确的选项选择出来,多选或不选均不得分。 
1.以下关于资本主义法从自由资本主义时期向垄断资本主义时期的演进过程中表现出的发展趋势的说法,概括不正确的是:(   ) 
A.从"社会本位"转化为"个人权利本位"
B.从所有权神圣到所有权受限制
C.委托立法的大量出现
D.大陆法系与英美法系逐步靠拢 
 
 
 
正确答案:A 解题思路:资本主义法从自由资本主义时期向垄断资本主义时期的演进不是表现为法律从"社会本位"转化为"个人权利本位",而是从"个人权利本位"的法律向"社会本位"的法律的发展 
 
2.关于法律移植和法律继承,下列哪一种表述是错误的?(   ) 
A.法律继承更强调不同时间法律的承接和继受,即纵向意义上的法律之间的承接和继受
B.法律移植则更偏向于同时代的法律的吸收和借鉴,即横向意义上的法律之间的承接和继受
C.在法律内容方面,法律继承不可能全盘接受,法律移植则在理论上有可能
D.法律移植与法律继承完全不存在重合 
 
 
 
正确答案:D 解题思路:法律继承强调的是较后历史类型的法律对较前历史类型的法律的承接和继受;法律移植强调的是对同一时代其他国家的法律的吸收和借鉴,这就可能存在重合 
 
3.下面关于法律传统、法律文化、法律意识的理解,正确的是哪一项?(   ) 
A.法律意识同法律文化关系密切,与法律规范和法律行为等因素没有关系
B.在同一国家内部法律文化是统一的
C.在同一国家的不同历史发展阶段法律文化不会有很大差异
D.法律意识是法律文化中的基本组成要素 
 
 
 
正确答案:D 解题思路:法律意识是法律文化中的基本构成要素,法律意识与其他的法律现象,如法律规范、法律制度、法律行为等,既有有机的联系,又有相对的独立性在同一国家的同一时期,由于地域的差异、风俗的不同,因而人们对法律的认同所形成的法律文化也是不同的,"十里不同风,百里不同俗",法律文化自不相同因而ABC三个选项是错误的 
 
4.法律文化与法律传统有着密切联系,但也存在不同,下列哪一个选项没有表明两者的差异?(   ) 
A.法律传统的主体较为广泛,包括个人、群体、社会等,而法律文化的主体仅为群体
B.法律传统偏重于法律文化中的心理状态
C.法律文化的内涵比法律传统更丰富,还包括法律经验、法律认识、价值等内容
D.法律传统比较抽象,是法律文化中具有深远影响的精神因素,而法律文化则更为具体 
 
 
 
正确答案:A 解题思路:法律传统的主体较为广泛,包括个人、群体、社会等"的说法值得讨论,一般而言,法律意识的主体较为广泛,包括个人、群体、社会等 
 
5.下列哪个说法不能成立?(   ) 
A.法律的现代性要求法律突出加强对个人权利和自由的保护,强调法律的权威性、普遍性、确定性、可诉性
B.法制是一个内涵广泛的概念,应从静态和动态两个角度作出综合考察,它是一国法律制度的总和,但它仅仅包括立法、司法、执法、守法、法律监督的合法性原则、制度、程序和过程
C.法律文化对法律意识是一种包容关系,法律文化包括法律意识
D.法律传统偏重于法律文化中的心理状态,法律文化的内涵比法律传统更丰富 
 
 
 
正确答案:B 解题思路:法制、法律文化、法律传统、法律意识、法律的现代性等方面综合性的题目"法治"而非"法制",是一个内涵广泛的概念,应从静态和动态两个角度作出综合考查,它是一国法律制度的总和,包括立法、司法、执法、守法、法律监督的合法性原则、制度、程序和过程 
 
二、多项选择题:每题给四个选项,选项中有两个或两个以上答案是正确的,应试人员应将正确的选项选择出来,多选、少选或不选均不得分。 
6.资本主义的发展经历了自由资本主义和垄断资本主义两个阶段,其法律也与此相适应而表现出某种变化,对此,下列表述中可以成立的有:(   ) 
A.资产阶级通过以法国大革命为代表的一系列资产阶级革命建立了资本主义国家,形成了资本主义法律体系
B.资本主义法的"社会化"标志着资本主义法发生了一定的变化
C.总体而言,在整个资本主义的发展过程中,立法、司法、行政三权中立法权的扩张最为明显
D.资本主义国家的两大法系逐渐靠拢 
 
 
 
正确答案:ABD 解题思路:资产阶级革命后在主要资本主义国家形成了自由资本主义的法律体系,大多都贯彻了资产阶级革命中的各种原则随着自由资本主义向垄断资本主义的发展,资本主义法律出现了法律的社会化,但是其资本主义法律的本质并没有变化在这个过程中,行政权明显扩张,两大法系相互靠拢 
 
7.关于大陆法系的描述,下列哪些选项是正确的?(   ) 
A.在大陆法系国家,正式的法律渊源只是指制定法,法理、判例等没有正式的法律效力
B.公法和私法是大陆法系国家法的基本分类
C.大陆法系国家的法律往往以编纂而成的法典形式出现
D.在诉讼程序方面,大陆法系国家一般采用对抗制,实行当事人主义,法官一般充当消极的、中立的、裁判者的角色 
 
 
 
正确答案:ABC 解题思路:大陆法系的特点以及同英美法系的区别在大陆法系国家,正式的法律渊源只是制定法,而法院的判例、法理等没有正式的法律效力大陆法系中法律的基本分类是公法和私法的划分,而英美法系中没有公法和私法的划分,主要是分为普通法和衡平法在法典编纂上,大陆法系国家承袭古代罗马法的传统,一般采用法典的形式,英美法系国家的制定法往往是单行法律、法规在诉讼程序上,大陆法系国家一般采用审理方式,奉行干涉主义,诉讼中法官居于主导地位,英美法系国家则采用对抗制,实行当事人主义,法官一般充当消极的、中立的裁判者的角色 
 
8.下面关于奴隶制法和封建制法的说法,正确的有哪些?(   ) 
A.奴隶制法和封建制法都属于古代法,深深受到宗教信仰和神灵观念的影响,宗教性格非常明显,常常依靠神灵来取得它的效力或者权威
B.整个人类社会的发展依次经过奴隶制法到封建制法
C.奴隶制法是人类史上最早出现的法律,也是私有制类型最早的法律
D.法律经由奴隶制法发展到封建制法是不以人的意志为转移的历史必然,是社会基本矛盾运动的结果 
 
 
 
正确答案:ACD 解题思路:古代法是人类早期的法律,深深受到宗教信仰和神灵观念的影响,宗教性格非常明显,透过或者借助宗教业已神化的形式维护其效力和权威,所以B选项是错误的,其余均是正确答案 
 
9.下列哪些属于英国的戴雪关于法治的观点?(   ) 
A.排除专断、法律至上,各个阶级阶层在法律面前一律平等为法治的基本原则
B.对任何人实施法律制裁,必须由普通法法院依法律正当程序和普通法律规定进行
C.任何人只要自觉遵守法律,其自由和权利就应当有保障
D.任何人不分贫富贵贱在法律面前一律平等,并一律受普通法法院管辖 
 
 
 
正确答案:ABCD 解题思路:19世纪末,英国的戴雪明确地提出了法治概念 
 
10.法律文化对法律意识是一种包容关系,法律文化包括法律意识,但两者不是同一的,其区别主要有下列哪些方面?(   ) 
A.法律意识通常有较为明显的政治色彩、意识形态色彩;而法律文化更多表现出民族性和群体的习惯化心理特征
B.法律意识的主体较为广泛,包括个人、群体、社会等;而法律文化的主体仅为群体
C.法律意识比较抽象,是法律文化中具有深远影响的精神因素;而法律文化则更为具体
D.法律意识主要指人们的有关法律现象的感觉、态度、情感、观念、知识等心理因素;法律文化则是法律现象的全部心理因素及其外化形式(法律行为模式) 
 
 
 
正确答案:ABD 解题思路:"法律意识比较抽象,是法律文化中具有深远影响的精神因素,而法律文化则更为具体",这一说法存在问题,一般而言,法律传统比较抽象,是法律文化中具有深远影响的精神因素,而法律文化则更为具体 
 
三、不定项选择题:每题给四个选项,选项中有一个或一个以上(包括四个)答案是正确的,应试人员应将正确的选项选择出来,多选、少选或不选均不得分。 
11.近年来,我国的立法步骤进一步加快,已经基本上形成了一个比较完备的法律体系,法律渐渐渗透到人们生活的方方面面,然而我们却看到在广大的城市化程度还不高的城镇和农村地区各种规避法律事件频频发生,调节人们生活的不是国家制定法,而是长久以来形成的习惯法和当地的风俗习惯,中国法制现代化的进程中所呈现出来的这种现象主要原因是什么?(   ) 
A.我国法治现代化是一种被动接受而不是主动选择的
B.法律制度变革在前,法律观念更新在后,先进的法律制度同人们的法治观念之间出现了断裂
C.我国法的现代化的启动形式是立法主导型的,历史缺乏法治传统
D.我国法律现代化程度不高 
 
 
 
正确答案:B 解题思路:题目反映了我国的制定法的法律制度和法律理念同人们日常生活中形成的法律认识和生活中的法律传统间的差异,在中国的法律现代化过程中,通常的一个基本模式就是法律制度变革在前,法律观念更新在后,这就极容易导致人们法律制度同人们的法律观念之间出现断裂,有时甚至是冲突 
 
12.下列哪一或哪些选项正确表达了法治的含义?(   ) 
A.法治是指一种治国的方略、社会调控方式
B.法治是指一种依法办事而形成的法律秩序
C.法治是指一种法律价值、法律精神,一种社会理想
D.法治是指不同历史类型的法律制度之间的延续和继受过程 
 
 
 
正确答案:ABC 解题思路:法治的含义不同历史类型的法律制度之间的延续和继受为法律继承 
 
13.下列哪一或哪些选项说明了法制与法治的差别?(   ) 
A.法治强调法律的形式化方面
B.法制更偏重于法律的形式化方面,强调"依法治国"的制度、程序及其运行机制本身,它所关注的焦点是法律的有效性和社会秩序的稳定性
C.法治更偏重形式意义的法制
D.法制强调"人民主权"、"法律至上"、"法律主治"、"制约权力"、"保障权利"的价值、原则和精神 
 
 
 
正确答案:B 解题思路:法治与法制的不同法制更偏重形式意义的法治;法治强调"人民主权"、"法律至上"、"法律主治"、"制约权力"、"保障权利"的价值、原则和精神 
 
14.马克思主义认为,法律不是从来就有的,也不是永恒存在的,而是人类社会发展到一定历史阶段才出现的社会现象。下列哪一或哪些选项属于马克思主义关于法律起源的观点?(   ) 
A.私有制和商品经济的产生是法律产生的经济根源
B.人的心理成熟是法律产生的自然根源
C.阶级的产生是法律产生的阶级根源
D.社会的发展是法律产生的社会根源 
 
 
 
正确答案:ACD 解题思路:法律起源"人的心理成熟是法律产生的自然根源"为干扰项 
 
15.法律继承的内容十分广泛,包括下列哪一或哪些选项?(   ) 
A.法律术语、技术、形式
B.有关社会公共事务的法律规定
C.反映市场经济规律的法律原则和规范
D.反映法律一般价值的原则 
 
 
 
正确答案:ABCD 解题思路:法律继承法律继承的内容非常广泛,体现了法律的共同性 
 
四、论述题:要求应试人员根据试题所提供的材料,运用掌握的法学知识、理论进行分析和论述。论述题要求观点明确、说理充分、语言流畅、逻辑严谨、表述准确。 
16."橘生淮南则为橘,生于淮北则为枳,叶徒相似,其实味不同。所以然者何?水土异也。"法律移植是一项非常复杂的工作,如果片面追求法律的超前发展,无视固有法文化的强大生命力,结果反而可能不利于法律权威和尊严的树立,起到负效果。请简要谈谈对法律移植这一问题的看法。 
 
 
 
 
正确答案:
(1)法律移植,指的是特定国家或地区的某种法律规则或制度移植到其他国家或地区。从全球范围看,法律移植是一个比较普遍的现象。(2)然而,困扰很多国家的一个问题是,法律移植并不一定都能产生预期效果,引进的法律制度与一国自身文化传统之间的冲突时有发生。产生这一问题,往往是由于人们过分关注法律移植的过程,而忽视了被移植的法的本土化。(3)中国法治的实现不在于创制几个跟西方相同的法典和制度,而且更重要的是软件,是依赖于国民长期形成的法律传统和法律观念。法治现代化绝不仅仅意味着引进现代国家的法制,改进立法,制定法典,设机构就能起效,当一个国家对所引进的那个法律的自然演化过程、文化底蕴视而不见,致力于将外来法律"移植"、"生搬硬套"到本土社会中,法律必将与社会现实生活脱节,并且也是毫无实际效用的。(4)因此,要真正实现法律移植的成功,就不能只是照搬西方法治的发展道路和模式,而应该将法治的普遍价值转化为中国的社会现实。