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司法考试试题--行政案件的裁判与执行

 行政按键的裁判与执行
一、单项选择题:每题给四个选项,选项中只有一个答案是正确的,应试人员应将正确的选项选择出来,多选或不选均不得分。 
1.李某某多次通过各种手段窃电,市电管局发现后,给予其拘留5日的处罚,李某某不服,向人民法院提出行政诉讼。人民法院应作出何种判决?(   ) 
A.维持判决
B.变更判决
C.撤销判决
D.驳回诉讼请求 
 
 
 
正确答案:C 解题思路:限制公民人身自由的行政处罚属于公安机关,市电管局的拘留处罚显属超越职权,故应予撤销 
 
2.甲受到人身威胁,向公安机关请求保护,公安机关予以拒绝,致使甲受到殴打,甲对公安机关不履行法定职责的行为不服提起行政诉讼,人民法院应作出何种判决?(   ) 
A.撤销判决
B.履行判决
C.撤销并责令被告重新作出具体行政行为的判决
D.确认违法判决 
 
 
 
正确答案:D 解题思路:虽然行政机关不作为,但判决其履行职责已经没有意义了,所以在这种情况下,应该依照《行诉若干解释》第57条的规定,被告不履行法定职责,但判决责令其履行法定职责已无实际意义的,可以作出确认其违法的判决 
 
3.甲镇人民政府为了促进本镇经济发展下发了整顿本镇的企业、取缔非法经营企业的通知。之后,便下令关了乙开的印刷厂。请问下列哪种说法不正确?(   ) 
A.甲镇人民政府下发通知的行为为抽象行政行为
B.乙可以在对下令关掉乙印刷厂的行为申请行政复议时,一并对甲镇下发通知的行为提出审查请求
C.乙可以对甲镇人民政府下发的通知提起行政诉讼
D.乙可以对下令关闭乙印刷厂的行为提起行政诉讼 
 
 
 
正确答案:C 解题思路:甲镇人民政府下发通知针对不特定对象,可以反复适用,故为抽象行政行为,A的说法正确根据《行政诉讼法》的规定,对抽象行政行为不能提出行政诉讼,故C的说法错误而根据《行政复议法》的规定,当事人可以附带对抽象行政行为申请复议,B的说法正确下令关闭乙的印刷厂的行为为具体行政行为,乙可以提起行政诉讼D的说法正确 
 
4.王某因违反《治安管理处罚法》被公安局处以5天行政拘留,王某不服,经复议后,向人民法院提起诉讼,一审法院判决维持该行政处罚。王某上诉,并提出行政赔偿请求,后二审法院经审理认为对王某的行政拘留是违法的。二审法院该作何判决?(   ) 
A.撤销一审判决,并撤销拘留决定,并就赔偿问题进行调解,调解不成,告知其就赔偿问题另行起诉
B.撤销一审判决,并确认拘留违法,告知赔偿另行起诉
C.撤销一审判决,并确认拘留违法,就赔偿问题调解不成,将全案发回重审
D.撤销一审判决,并撤销拘留决定,并就赔偿问题进行调解 
 
 
 
正确答案:A 解题思路:根据《行诉若干解释》第70条的规定,应撤销一审判决,根据《行诉若干解释》第71条第4款的规定,王某在二审期间提出行政赔偿请求,二审法院可以就赔偿问题进行调解,调解不成的,应告知其就赔偿另行起诉 
 
5.甲在商场买了一个日产日立牌电动刀,认为质量有明显缺陷,向市工商局举报。市工商局经查认定该把剃须刀确系假冒产品,查封了商场尚未出售的10箱该商品,对该商场作出罚款2000元的处罚决定。该商场不服,向区人民法院起诉。在诉讼过程中,被告工商局仅提供顾客甲购买的剃须刀的质量鉴定结论,并未提供对查封的物品依法抽样鉴定的结论。一审认为其证据不足,判决撤销处罚决定,要求其重新处理。被告工商局不服,提起上诉,并在二审期间对查封的剃须刀作出质量鉴定,结果证明该批商品是假冒商品,二审法院该如何判决?(   ) 
A.证据充分,判决维持工商局的处罚决定
B.认为处罚过重,判决变更工商局的处罚决定
C.驳回上诉,维持原判
D.证据不足,判决撤销工商局的具体行政行为 
 
 
 
正确答案:C 解题思路:根据《行政诉讼法》第43条及《行诉若干解释》第26条的规定,被告应当在收到起诉状副本之日起10日内提供作出具体行政行为时的证据;依据被告不提供或无正当理由逾期提供的,应当认定该具体行政行为没有证据依据《行诉若干解释》第31条规定,被告在二审过程中向法庭提交在一审过程中没有提交的证据,不能作为二审法院撤销或变更一审裁判的根据本案被告工商局一审过程中没有在法定期限内提交作出具体行政行为的证据,二审法院不能因被告在二审过程中提交的证据而撤销或变更一审裁判因此,BD项错误被诉行为违法,只能驳回上诉,维持原判 
 
二、多项选择题:每题给四个选项,选项中有两个或两个以上答案是正确的,应试人员应将正确的选项选择出来,多选、少选或不选均不得分。 
6.下列关于驳回原告诉讼请求判决与维持判决之间区别的选项中有哪些是正确的?(   ) 
A.维持判决是针对具体行政行为作出的,驳回原告诉讼请求判决是针对原告的诉讼请求作出的
B.维持判决是对具体行政行为合法性的确认,驳回原告诉讼请求判决适用于不适宜对被诉具体行政行为作出评价的情形
C.维持判决一旦作出,行政机关不能轻易地变更,而驳回原告诉讼请求判决不受此限
D.法院判决驳回原告诉讼请求.并不等于确认被诉具体行政行为是合法的 
 
 
 
正确答案:ABCD 解题思路:驳回原告诉讼请求的判决是针对行政诉讼中的特殊情况作出的而维持判决是法院对行政机关行政行为合法性的肯定题中ABCD项都是正确的 
 
7.行政附带民事诉讼必须满足以下哪几个条件?(   ) 
A.以行政诉讼成立为前提。当事人在提出行政诉讼时,附带提起民事诉讼或在行政诉讼进行过程中提起附带民事诉讼
B.存在关联性。行政争议与民事争议之间具有关联性或两种诉讼请求具有关联性
C.附带民事诉讼既可以由民事争议当事人提出,也可以由行政诉讼当事人提出
D.附带民事诉讼只能在一审中提出,或者与行政诉讼同时提出或者在行政诉讼一审结束之前提出 
 
 
 
正确答案:ABD 解题思路:附带民事诉讼应当由民事争议当事人提起,附带民事诉讼的提起应当严格遵循"不告不理"的原则,如果行政诉讼的当事人在行政诉讼过程中并没有提出民事诉讼请求,则法院不能依职权主动对民事争议进行审理并作出裁判民事争议当事人对于是否提起附带民事诉讼拥有选择权,如果不选择附带民事诉讼的方式,则法院只能针对行政争议作出判决但是,人民法院在受理行政诉讼案件后,发现符合行政附带民事诉讼其他条件的,应当告知当事人有权提起附带民事诉讼 
 
8.罗某从某部队复员将关系转到某县后,到该县民政局要求领取伤残保健金时却遭到拒绝,罗某向法院提起行政诉讼。下列说法正确的是:(   ) 
A.此案为一起诉县民政局不履行法定职责案
B.人民法院可以依职权要求县民政局先行支付罗某的伤残保健金
C.罗某应当对其曾向民政局提出请求这一事实提供证据
D.此案可适用驳回诉讼请求判决 
 
 
 
正确答案:ACD 解题思路:罗某要求发放伤残保健金是要求民政部门履行法定职责,提出申请是民政部门履行职责的前提,罗某应举证对要求履行法定职责的案件,可以作出履行判决.也可以作出驳回诉讼请求的判决,依案情而定故ACD的说法正确而对要求依法发放抚恤金、社会保险金、最低生活保障费等案件,法院可以根据原告的申请,依法书面裁定先予执行故B的说法错误 
 
9.某企业因生产伪劣产品被工商局责令停产。该企业不服,向法院提起行政诉讼。法院经审理查明,工商局在作出行政处罚决定之前,没有按《行政处罚法》的规定告知该企业有听证的权利。据此,法院不应当作出的判决是:(   ) 
A.确认违法判决
B.确认无效判决
C.变更判决
D.撤销判决 
 
 
 
正确答案:ACD 解题思路:此题,C项易判断,但若与AB项区别不开,则无从下手,可记忆"确认无效判决只适用于一种情形:被诉具体行政行为依法不成立或无效",此题因违反法定程序而不成立或无效,故B项正确确认违法判决适用的情形有:(1)被告在一审期间改变原具体行政行为,原告不撤诉,法院经审查认为原具体行政行为违法;(2)被告不履行法定职责,但判决其履行已无意义;(3)被诉具体行政行为违法,但不具有可撤销内容的;(4)被诉具体行政行为违法,但撤销会给国家利益、公共利益带来重大损失的关于D项,撤销判决是人民法院对被诉具体行政行为效力的否定,因而在行政诉讼中占有重要地位撤销判决可全部撤销,也可部分撤销,还可在判决撤销的同时责令被告重新作出具体行政行为撤销判决的适用条件是:(1)主要证据不足被诉具体行政行为缺乏必要的证据,不足以证明被诉具体行政行为所认定的事实(2)适用法律、法规错误行政机关作出具体行政行为时错误地援引了法律、法规(3)违反法定程序行政机关在实施具体行政行为时违反了法律规定的步骤、顺序、方式和时限等要求(4)超越职权行政机关实施具体行政行为时超越了法律、法规授予的权限,实施了无权实施的具体行政行为(5)滥用职权此情形属于权力的不正当行使.主要表现有:不相关的考虑;故意延迟和不作为;不一致的解释与反复无常;同等情况不同等对待等 
 
10.某市禁止养狗,但市民甲的邻居乙不顾禁令养了一只狗,狗经常咬伤路人。甲对此提心吊胆.于是请求公安局处理此事,但公安局置之不理。甲对公安局的不作为提起诉讼,人民法院作出不予受理的决定。甲依法上诉,二审法院撤销一审不予受理的决定,并发回重审。在重审过程中,由于审判员丙是乙的弟弟,甲提出回避的请求,人民法院同意了甲的请求,并依法责令公安局处理此事。那么,下列哪些说法是正确的?(   ) 
A.人民法院作出不予受理的决定是错误的
B.二审法院应作出撤销一审不予受理的裁定
C.一审法院对甲提出的回避的清求应作出裁定
D.人民法院责令公安局处理此事应采用判决的方式 
 
 
 
正确答案:ABD 解题思路:此题考查的是判决、决定、裁定的区别在诉讼中,判决是针对实体问题的,而裁定是就诉讼过程中的程序问题而作出,决定是人民法院对诉讼中发生的某些特殊事项所作的司法意思表示题中对申请回避的请求应作出决定,所以C项错 
 
三、不定项选择题:每题给四个选项,选项中有一个或一个以上(包括四个)答案是正确的,应试人员应将正确的选项选择出来,多选、少选或不选均不得分。 
(11-15题共用题干) 
罗某从外地采购一批玉米存放在一粮食仓库销售,甲市乙区技术监督局接到这批玉米已发生霉变举报后,即派员前往现场检查核实。该局人员对现场情况制作了检查笔录,并从这批玉米中抽出四袋样品送检,对这批玉米全部进行封存。罗某对此不服,向法院提起行政诉讼。据此,回答下列问题。 
11.有关乙区技术监督局的封存行为,下列说法正确的有:(   ) 
A.此行为为行政强制措施
B.封存应有期限限制
C.封存行为带有证据保全性质
D.乙区技术监督局在封存之后应作出相应的处罚决定 
12.乙区技术监督局向法院提交了检查笔录,下列有关此检查笔录说法正确的有:(   ) 
A.检查笔录应有两名以上执法人员签名
B.卫生防疫站的检查笔录应当有当事人的签名
C.检查笔录应加盖该局的公章
D.检查笔录应有检查的时间、地点和事件 
13.乙区技术监督局向法院提交了有关部门对抽样玉米的鉴定结论。下列说法正确的有:(   ) 
A.该鉴定结论中应当载明鉴定所使用的科学技术手段'
B.该鉴定结论应当有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章
C.若罗某要求鉴定人出庭接受询问,除有正当事由外,鉴定人应当出庭
D.若鉴定结论不明确,法院应对此鉴定结论不予采纳 
14.假定在诉讼过程中,某区技术监督局又根据《产品质量法》的有关规定对罗某作出了行政处罚决定,下列说法正确的有:(   ) 
A.技术监督局作出行政处罚决定违反法律规定
B.此处罚决定只能在第一审中作出
C.若罗某就此处罚决定向受诉人民法院起诉,受诉人民法院可以另案处理
D.罗某可以就此处罚决定先申请行政复议 
15.假定第一审人民法院认定该封存行为违法,罗某遂在第二审中提出了行政赔偿请求。下列说法不正确的有:(   ) 
A.第二审法院应当不受理罗某的请求
B.第二审法院应当告知罗某另行起诉
C.第二审法院可以根据需要对赔偿问题进行调解
D.第二审法院应将案件发回重审 
 
 
 
正确答案:11.ABC;12.ABD;13.ABCD;14.CD;15.ABD 解题思路:9.技术监督局采取的封存措施是为了查明情况和进行证据保全,而非强制执行,故是行政强制措施,这类措施应有期限限制故ABC的说法正确封存之后是否采取措施及是否处罚,取决于送检结果和对事实的认定故D的说法不正确10.本案中的检查笔录为现场笔录,应当符合现场笔录的要求C明显不属于现场笔录的要求,应排除而行政机关检查现场应有两名以上执法人员进行,故检查笔录应有两名以上执法人员签名故A的说法正确12.本案中被诉具体行政行为为封存行为,被告作出行政处罚为新的具体行政行为,不是对原行政行为的改变,故不受审级限制即使改变被诉具体行政行为,根据《行政诉讼撤诉规定》,也不受审级限制故AB的说法错误根据《行诉若干解释》第46条的规定,C的说法正确同时,处罚为新的具体行政行为,罗某有权先申请行政复议故D的说法正确 
 
(16-19题共用题干) 
张某与李某因邻里纠纷发生冲突和打斗,造成李某软组织损伤,但并不严重。甲市乙县丙乡公安派出所了解此事后,根据《治安管理处罚法》的规定,以派出所名义对张某作出罚款800元的决定。据此请回答下列问题。 
16.张某对处罚决定不服欲申请行政复议,下列为张某所提供的被申请人和复议机关正确的是:(   ) 
A.被申请人为丙乡派出所,复议机关为乙县公安局
B.被申请人为乙县公安局,复议机关为乙县人民政府
C.被申请人为乙县公安局,复议机关为甲市公安局
D.被申请人为乙县公安局,李某为复议第三人 
17.张某对处罚决定不服申请行政复议,但复议机关一直未予答复,张某欲提起行政诉讼,下列哪一(些)机关可能成为本案的被告?(   ) 
A.丙乡派出所
B.乙县公安局
C.乙县人民政府
D.甲市公安局 
18.张某对处罚决定不服申请行政复议,复议机关将处罚改为罚款500元,张某可以向哪一(些)法院提起行政诉讼?(   ) 
A.甲市中级人民法院
B.乙县人民法院
C.甲市公安局所在区的基层人民法院
D.由原告从以上法院中选择 
19.被告在张某对处罚决定提起行政诉讼后,向法院提交了医院对李某伤情的诊断证明书和邻居陈某关于李某受伤经过的证言,请问下列哪些说法正确?(   ) 
A.医院的诊断证明书证明力优于陈某的证言
B.陈某的证言应当有陈某的签名
C.陈某出庭作证时,应当出示其身份证件
D.陈某出庭作证时,不得旁听案件的审理 
 
 
 
正确答案:16.A;17.ABC;18.AB;19.BCD 解题思路:5.根据《治安管理处罚法》第91条的规定,派出所有权作出警告、500元以下的罚款如果派出所以自己的名义作出处罚,即使超越了法定权限处罚,行为违法,并不意味着复议被申请人和行政诉讼被告会发生转移同时,对政府工作部门依法设立的派出机构依照法律、法规或规章规定,以自己的名义作出的具体行政行为不服的,向设立该派出机构的部门或该部门的本级地方人民政府申请复议A的说法正确6.对复议机关未答复的诉讼,张某既可诉原具体行政行为,也可以诉复议机关不作为被告因此而不同,前者为原机关,后者为复议机关本案未说明张某诉的对象,而复议机关既可以是乙县公安局,也可以是乙县政府故丙乡派出所、乙县公安局、乙县政府,都可能成为被告7.根据《行政诉讼法》第25条的规定,复议机关改变原具体行政行为的,复议机关为被告张某既可以选择乙县公安局,也可以选择乙县政府作复议机关一旦选择乙县政府,根据最高人民法院关干行政诉讼管辖的规定,甲市中级人民法院享有管辖权;而选择乙县公安局,则由基层人民法院管辖8.医院的诊断证明书与陈某的证言证明对象不同,无法比较证明力大小故A的说法错误 
 
四、案例分析题:要求应试人员根据案情,做出全面分析。应试人员应应仔细审阅试题及提问,按要求作答。 
20.某乡人民政府根据本县人民政府发布的《关于集资修建村级小学的决定》(以下简称《决定》),分别向村民李某等10人集资人民币100元。李某等10人均不服乡政府向自己收取集资款的行为,向县人民法院提起诉讼。法院经审理认为,县政府的《决定》违法,因此乡政府向李某等人收取集资款的行为没有根据,判决:(1)撤销县政府的《决定》;(2)被告在收到判决书之日起10日内向原告返还已收取的集资款。问题:(1)本案中法院的判决是否正确?说明理由。(2)法院对本案应作出怎样的判决?为什么? 
 
 
 
 
正确答案:
(1)法院的判决是错误的。①县政府发布的《决定》是抽象行政行为,根据《行政诉讼法》的规定,不属于人民法院行政诉讼的受案范围,法院对于违法的抽象行政行为可以不予适用,但无权直接判决撤销。(参虽然乡政府的集资行为缺少必要的法律根据,但本案中原告只是针对被告违法的具体行政行为提起诉讼,并未提起行政赔偿诉讼,根据诉讼"不告不理"的一般规则,法院直接判决被告向原告返还集资款是不恰当的。(2)法院应对县政府违法的抽象行政行为向其上级政府提出司法建议,对乡政府依此作出的具体行政行为予以撤销。因为县政府的《决定》属一般规范性文件,它无权为公民、法人、其他组织设定义务,法院可以不予适用、不予参照,但不能直接判决撤销,只能向上一级行政机关提出司法建议,对依据违法规范性文件作出的具体行政行为可以判决撤销。